Un divorcio lleva aparejados una serie de efectos económicos y personales que varían según cuáles sean las circunstancias concretas de cada familia, siendo la existencia de hijos en el matrimonio uno de los factores que más influyen.
En este artículo vamos a analizar los aspectos que hay que tener en cuenta a la hora de regular los efectos de un divorcio con hijos.
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Contacte con nosotros¿En qué afecta al divorcio que haya hijos en el matrimonio?
En primer lugar, hay que aclarar que el hecho de que existan hijos en el matrimonio solo es relevante si se trata de hijos menores de edad sujetos a la patria potestad y de hijos mayores de edad respecto de los que se hayan establecido judicialmente medidas de apoyo atribuidas a sus progenitores.
Si los hijos no cumplen estas condiciones, las características del divorcio serán básicamente las mismas que si no hubiera hijos, ya que, en general, no hay que tomar especiales medidas con respecto a ellos, salvo que no perciban ingresos propios y convivan en el domicilio familiar, como veremos más adelante.
Partiendo de esa base, la existencia o no de hijos en el matrimonio afecta a los siguientes aspectos:
- El propio procedimiento de divorcio, ya que la ley no permite optar por el procedimiento simplificado si hay hijos.
- La atribución del uso de la vivienda familiar.
- La forma de establecer las medidas reguladoras que afectan al cuidado de los hijos, a su manutención y al ejercicio de la patria potestad, entre otras cuestiones.
¿Cómo se tramita un divorcio con hijos?
En caso de haber hijos en el matrimonio, el divorcio solo se podrá tramitar por vía judicial, tanto si es de mutuo acuerdo como si es contencioso.
Divorcio de mutuo acuerdo con hijos
El divorcio de mutuo acuerdo se llevará a cabo por los trámites del artículo 777 de la Ley de Enjuiciamiento Civil ante el juez de primera instancia, debiendo presentar los cónyuges, junto a la demanda, una propuesta de convenio regulador donde establezcan las medidas que van a regular los efectos del divorcio con respecto a los hijos, entre otras cuestiones.
Así, entre los aspectos que se deben contemplar en el convenio regulador y que afectan a los hijos están los siguientes:
- A quién corresponderá la custodia de los hijos, que podrá ser monoparental o compartida entre ambos progenitores, o alguna variación de las anteriores.
- Cuál será el régimen de comunicación y visitas para el progenitor al que no se atribuya la custodia.
- La pensión de alimentos a favor de los hijos.
- La atribución del uso de la vivienda familiar.
En el procedimiento se podrá oír a los hijos si se estima necesario, y deberá intervenir el Ministerio Fiscal para velar por los intereses de los menores y de los mayores con necesidades especiales.
El juez resolverá mediante sentencia aprobando el convenio regulador si no resulta lesivo para los hijos o para una de las partes.
Por tanto, cuando hay hijos en el matrimonio, no es posible acudir a las vías de divorcio simplificado existentes bien ante el letrado de la Administración de Justicia, bien ante el notario, que se tramitan en un plazo muy breve (en un mismo día en el caso de la vía notarial) y de manera muy sencilla.
Divorcio contencioso con hijos
El divorcio contencioso con hijos se tramita también por vía judicial ante el juez de primera instancia, pero en este caso por los trámites del artículo 770 de la Ley de Enjuiciamiento Civil.
En el divorcio contencioso es el juez quien decide las medidas definitivas que deben regir las relaciones de los progenitores con los hijos y los demás aspectos que afecten a estos, y que versarán sobre las cuestiones mencionadas antes.
Además, el procedimiento deberá contar igualmente con la intervención del Ministerio Fiscal y los hijos de 12 o más años deberán ser oídos.
La sentencia que pone fin al divorcio establecerá las medidas definitivas decididas por el juez.
¿A quién corresponde el uso de la vivienda en un divorcio con hijos?
El uso de la vivienda familiar, independientemente de a quién pertenezca esta, se atribuirá a los hijos menores y al progenitor a quien corresponda la custodia, si se trata de una custodia monoparental. La atribución del uso a los hijos menores durará hasta que cumplan la mayoría de edad.
No obstante, los cónyuges también pueden decidir sobre la atribución del uso de la vivienda de mutuo acuerdo y reflejar lo decidido en el convenio regulador, y el juez lo aprobará siempre que no resulte gravemente perjudicial para los hijos o cualquiera de los progenitores.
Por otro lado, también es posible que los cónyuges acuerden vender la vivienda y repartirse el dinero, y, si el régimen de custodia adoptado es un régimen de custodia compartida, es posible decidir que el uso se atribuya a ambos progenitores de manera alterna, según cuándo les corresponda la custodia.
¿En qué afecta al divorcio que haya hijos mayores de edad?
Aunque la tramitación del divorcio en caso de haber hijos mayores de edad no sujetos a medidas de apoyo o menores emancipados no varía demasiado de la del divorcio sin hijos, hay algunos aspectos que se deben tener en cuenta si los hijos no cuentan con ingresos propios y aún conviven en el domicilio familiar:
- En este caso sí se puede tramitar el divorcio de mutuo acuerdo por la vía simplificada ante notario, mediante la elevación del convenio regulador a escritura pública, o ante el letrado de la Administración de Justicia, en sede judicial, pero los hijos deberán prestar su consentimiento a las medidas que les afecten.
- Sus necesidades de vivienda se atenderán según las normas del Código Civil que establecen la obligación de alimentos entre parientes.
- Se deberá decidir lo que proceda en relación con la pensión de alimentos a favor de los hijos, y si el divorcio es contencioso, será el juez quien fije una pensión.